海南自贸港出台破产新规公司董监高三种情形下应主动提出重整和解或破产清算

　　本报记者 裴昱 北京报道
　　自康美财务造假案的判决中，将独董列入向投资人进行民事赔偿的范围继而引发＂独董责任＂的全社会大讨论后，企业以及市场主体与其董事、监事、高管人员个人之间，在企业面临问题时所承担的责任，就已经不再是＂有限公司有限责任＂一句话能够概括的了。
　　关于这个问题的最新注解，则出现在海南自由贸易港。日前，《海南自由贸易港企业破产程序条例》（下称《条例》）颁布实施。《条例》中明确规定，在知道或应当知道债务到期不能清偿，并且资不抵债或者明显缺乏清偿能力的情况下，债务人的＂董监高＂应该及时书面提交债务人向法院提出重整、和解或破产清算申请。
　　与此同时，《条例》还规定了如果未能履行这一责任，造成债权人损失的，债务人的董监高将负有赔偿责任。通过这一机制设计，海南自贸港的决策者希望借此能够压实公司董监高对于企业经营状况的责任，在出现需要破产、和解或重整的情形时，及时启动相关程序，避免债务人损失进一步扩大。
　　破产新规
　　＂从我们经营企业的角度来看，良性的营商环境，不仅是要有‘进’，还要有‘出’，‘进’是吸引企业来投资，为企业的经营营造良好的环境，‘出’就是要有制度保障不适合在市场环境中的市场主体，高效、公平地退出，并且尽可能地保障相关方的利益。＂12月11晚，一位在海南投资制造业的民营企业负责人向《中国经营报》记者表示。
　　让他主动谈起＂进＂＂出＂与海南自贸港营商环境话题的，是《条例》。该《条例》日前由海南省人大常委会第三十一次会议表决通过，并予以颁布，按照有关程序和工作安排，《条例》将从2022年3月起开始实施。
　　记者了解到，《条例》是海南方面从中央立法机关拿到的授权的重要组成部分，其初衷在于鼓励海南在各方面进行改革创新和探索。通过全国人大授权方式，由海南方面制定的地方性法规至少有四项，即自由贸易港商事注销条例、破产条例、公平竞争条例和征收征用条例，破产条例位列其中。
　　而在被视为海南自由贸易港制度设计和建设的基础文件——《海南自由贸易港建设总体方案》（下称《方案》）中，对此也有＂任务开列＂。《方案》在＂创新完善投资自由制度＂中明确提出，建立＂以公告承诺和优化程序为主的注销便利，以尽职履责为主的破产便利等政策制度＂。
　　根据目前海南方面的工作进展，在获得立法授权需要制定的海南自贸港层面的法规中，公平竞争条例、商事注销条例、征收征用条例和破产条例都已经完成了相关的地方立法程序。海南省政府方面表示，优化破产程序，能够进一步提升＂办理破产＂质效，充分保护债权人利益，救助有挽救价值的企业，帮助经营不善企业依法退出市场，实现社会资源优化配置和产业结构转型升级，推动营商环境持续优化。
　　董监高关联
　　在谈及《条例》时，多位在海南投资的民营企业高管都表示，对一个条款＂非常注意＂，因为从《条例》的字面表达上看，《条例》中的一个条款，对公司和企业董事、监事和高级管理人员在企业资不抵债、无法清偿债务情况的责任，进行了相关的规定。
　　＂是《条例》的第六条第四款，我们作为公司高管，在个人层面看到了责任两个字。＂一位已经在海南投资设厂的民营企业高管人员向本报记者表示，这个条款目前的表述，把他们和公司经营不善时的＂距离＂拉近了，而他们注意到了这一点。
　　《条例》第六条第四款规定：债务人的董事、监事、高级管理人员知道或者应当知道债务人有本条例第二条规定情形的，应当及时书面提请债务人向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请，避免债务人状况继续恶化和财产减损。
　　记者查阅《条例》第六条第四款中提及的第二条规定情形即是，住所地位于海南自由贸易港的债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本条例规定清理债务。
　　这意味着，公司的董监高在知道或者其职能、职责应该知道公司经营不善，不能及时清偿债务人债务的情况下，负有主动向公司提请向人民法院提出破产清算、重整或和解的责任。一位破产领域资深的法律工作者在评价这项制度时表示，其初衷是压实董监高的责任，及时提起破产清偿，避免债务扩大，债权人的利益进一步受到损失。
　　＂这既是对债权人利益的保护，也是对债务人负责。＂这位资深法律界人士表示。海南省官方则表示，提升破产程序的制度效益，对于完善现代破产制度和市场退出制度，推动建立高水平开放型经济新体制有着积极意义。
　　赔偿责任
　　另外一位法律界人士在看过《条例》之后，对其第六条发表了自己的看法。他认为，在实践中，《条例》第六条内容有两个关键词，一个是＂应该知道＂，一个是＂书面＂，这两个词对于理解破产问题和企业董监高这样的高级管理人员之间的关系，非常重要。
　　＂应该知道，从某种意义上，就是董监高在其职权范围以内，应该了解的企业经营情况、财务状况，在这个‘知道’或者‘应该知道’的范围内，如果董监高这样的高级管理人员发现或者应该发现公司资不抵债，无法清偿债务，那么应该及时向债务人（也就是公司）提出，向人民法院提出重整、清算或者和解，这就是说高管层有责任及时发现问题，及时则是为了避免经营状况持续恶化和财产减损，以保护债权人的合法权益。＂
　　他同时指出，条例规定＂书面＂提出，则是为了在未来可能的司法实践当中，留下可供使用的证据，以证明董监高是否履行了这一责任。
　　与此同时，《条例》还提出了相关的法律责任，在《条例》第六十二条第十款＂其他妨碍破产程序的行为中＂，即包括：债务人的董事、监事、高级管理人员因故意或者重大过失违反本条例第六条第四款规定，造成债务人财产损失的，应当依法承担赔偿责任。