人口出生率连跌5年，有人建议允许代孕，请看法律如何回答？

　　据国家统计局数据， 2021年末全国人口 （包括31个省、自治区、直辖市和现役军人的人口，不包括居住在31个省、自治区、直辖市的港澳台居民和外籍人员）141260万人， 比上年末增加48万人。
　　十二届全国人大常委会第五十九次委员长会议上获悉，全国人大法律委员会 建议删除正在审议的人口与计划生育法修正案草案第五条中＂禁止以任何形式实施代孕＂等规定 。
　　＂所谓美好，并非对人人而言都是如此，对某些人来说，它从来都意味着更糟。＂
　　对大多数人来说，孕育新生命是一件幸福并充满成就感和神圣感的事情。但就是这样一件事，却有人通过代孕这一非法途径来实现。
　　为什么不允许代孕
　　代孕，俗称＂借腹生子＂，是指女性接受他人委托，用人工生育方式为委托方生育孩子的行为。
　　我国法律不允许代孕。也就是说，无论是出钱的客户，还是借此牟利的中介以及代孕者，都是违法的。
　　有人可能觉得，如何生孩子是女性的自由，只要双方愿意，确实有需要，代孕应该被允许。
　　殊不知，＂ 自由如果不加限制的话，一定会导致强者对弱者的剥削 ＂。
　　其实，代孕并不是法律或医学概念。
　　它只是与人工辅助生殖有一定交叉，但并不重合。
　　通常认为，代孕分为基因型代孕和妊娠型代孕：
　　基因型代孕是指代孕者的卵子与契约父的精子结合形成胎儿，代孕者提供卵子和子宫，胎儿与代孕者之间存在生物学上亲子关系的代孕方式；
　　妊娠型代孕是指求孕夫妻的精卵（也可能是捐赠的精卵）结合形成受精卵，再植入代孕者子宫形成胎儿，代孕者仅提供子宫，胎儿与代孕者不存在血缘关系的代孕方式。
　　代孕，为什么不能被允许或者有限的允许？
　　这是因为代孕实质上将生育行为商品化了，让代孕者＂自愿＂出租子宫，代孕者仿佛是被贴上标签的商品。
　　甚至可能引发贫穷女性为了生活和金钱而出卖自己的身体，给富人提供了剥削穷人的机会。印度、乌克兰等放开代孕的国家，代孕者主要是穷苦女性。
　　所以说，代孕这个事情并没有那么简单，它会带来一系列法律问题、伦理问题、健康问题，乃至社会问题，并且都很棘手。
　　试想，＂ 由代孕母亲赋予生命的孩子被他人抚养，是他人的子孙后代，代孕人却仅是为了金钱才赋予孩子生命，生母只关注自己的身体和她的孩子能卖多少钱，这对于生母、孩子都是十分悲哀的 ＂。
　　代孕的法律规制
　　《民法典》
　　第八条规定，民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。
　　第一百五十三条第二款规定，违背公序良俗的民事法律行为无效。
　　第一千零七条规定，禁止以任何形式买卖人体细胞、人体组织、人体器官、遗体。
　　违反前款规定的买卖行为无效。
　　第一千零九条规定，从事与人体基因、人体胚胎等有关的医学和科研活动，应当遵守法律、行政法规和国家有关规定，不得危害人体健康，不得违背伦理道德，不得损害公共利益。
　　《人类辅助生殖技术管理办法》
　　第三条规定，人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。
　　禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技 术。
　　另外，《人类精子库管理办法》《人类辅助生殖技术规范》《人类精子库基本标准和技术规范》《人类辅助生殖技术和人类精子库伦理原则》等，均明确规定禁止代孕技术的实施。
　　司法对代孕的裁判
　　代孕不仅涉及民事问题（比如合同效力，财产返还），还可能涉及刑事问题（比如非法经营罪、诈骗罪、遗弃罪等）。本文仅从民事角度予以探析：
　　一、代孕合同自始不受法律保护
　　目前，司法机关均是以违背＂公序良俗＂的理由而确认民事行为无效。民法典实施后，其第八条和第一百五十三条为直接裁判依据，而《人类辅助生殖技术管理办法》第三条则被裁判说理所引用。
　　二、基于代孕目的的其它合同或协议亦无效
　　实践中，当事各方为了规避法律，一般不会直接签订代孕合同，而是贯以＂借贷＂＂咨询服务＂等虚假形式出现。此在河南省、贵州省均出现过以虚假借贷名义，隐藏真实有偿代孕行为的案件，最终司法机关均是驳回了当事人起诉。
　　三、代孕协议确认无效后，如何返还财产
　　如代孕协议并未实际履行，一般应全额返还；如代孕行为已开始但未履行完毕，此时需综合考量代孕实际支出、代孕者身体伤害程度、当事人过错程度等，可裁判部分返还；如代孕已实际完成，基于婴儿性别、身体原因等事后要求返还代孕费的，则判决不予返还。
　　重庆地区代孕纠纷的司法判例
　　笔者检索发现，涉代孕纠纷案件与经济发达程度正相关。
　　涉代孕案件数量最多的省市分别为广东、北京、上海等经济发达省市，其次是四川、湖南等省份。
　　案件数量的分布特点与本文开头禁止代孕的理由，恰能相互印证。
　　通俗的讲，代孕求子确实是有钱人才能够消费得起的。
　　目前，重庆地区涉代孕民事案件仅有一例。该案中的代孕属于基因型代孕，代孕母实则是孩子的生母，纠纷的起源为代孕生母起诉要求探望孩子。
　　透过该案，笔者发现重庆对代孕行为的司法态度更为决绝，认为＂（代孕）协议实则一场买卖生命的对价交易＂，予以彻底否定并严厉谴责。
　　最终，法院基于孩子出生系一场对价交易的客观事实，因孩子尚幼（不满2周岁），代孕生母行使探望权不利于孩子身心健康，判决驳回了代孕生母的探望诉讼请求。
　　最后，笔者希望商业代孕这一潘多拉的盒子，不要被打开。